Henvendelse af 12/4-21 fra KPMG Acor Tax om afsluttende kommentar til LL § 8 B

12. april 2021
TIL SKATTEMINISTEREN
L178 AFSLUTTENDE KOMMENTAR TIL LL § 8 B
Ministerens hidtidige besvarelser (opfattelser), hvorefter udgifter, der kan fradrages som almindelige
driftsudgifter efter SL § 6 ikke kan fradrages efter LL § 8 B, og at der ikke er valgmulighed mellem fra-
drag efter SL § 6 og LL § 8 B, vil, hvis opfattelserne udmøntes i praksis, gøre muligheden for anven-
delse af LL § 8 B nærmest illusorisk.
Illusionen bekræftes samtidig af ministerens opfattelse af, at forskningsvirksomheder ikke kan an-
vende LL § 8 B, da disse virksomheder har fradrag som almindelige driftsudgifter efter SL § 6. Dvs.
ikke valgmulighed. Svar på SPM 266 til Alm. del.
Byretsdommen i SKM2008.641 og vestrelandsretsdommen i TfS2000.875 begge om "iværksættere"
og fradragsberettiget udviklingsarbejde efter SL § 6 er fortræffelige eksempler på en mulig og total
udhuling af LL § 8 B som konsekvens af ministerens besvarelser. To domme, som ministeren des-
værre ikke konkret vil forholde sig til, selvom de vil kunne bidrage til at udrede den nuværende for-
ståelseskløft.
En konkret stillingtagen til dommene vil nemlig kunne tydeliggøre problemet med ministerens besva-
relser, som begyndte med ministerens afvisning af, at udgifter til virksomhedernes grønne omstilling
kan fradrages efter LL § 8 B, når der er tale om en tilpasning til markedsforholdene m.v., hvor udgif-
terne i stedet skal fradrages som almindelige driftsudgifter, jf. bl.a. svar på spm. 14 til L30:
"Der henvises bl.a. til den grønne omstilling, som også er vigtig. Men
jeg kan ikke bekræfte, at en grøn omstilling altid per definition vil være
omfattet af ligningsloven § 8 B. En omstilling fra benzin til at anvende el
vil således ikke nødvendigvis være udtryk en udvidelse af indtægts-
grundlaget, men kan også være et led i den løbende tilpasning af virk-
somheden, fx således at markedsandele fastholdes."
Af ministerens besvarelse i dag af SPM 16 til L178 fremgår det, at det er Skattestyrelsens opfattelse,
at byretsdommen alene vedrører spørgsmålet om, hvornår en virksomhed er igangværende, og at
dommen derfor ikke giver belæg for videregående konklusioner.
Efter vores opfattelse er såvel byretsdommen som vestrelandsretsdommen centrale for forståelsen
af afgrænsningen mellem SL § 6 og LL § 8 B og bestemmelsernes indbyrdes forrang, da dommene
fastslår, at en virksomhed helt fra dens spæde opstart vil kunne anses for igangværende, og dermed
at virksomhedens udgifter til udvikling og patentering af en opfindelse herunder et nyt produkt kan
anses for almindelige fradragsberettigede driftsudgifter efter SL § 6, også selv om virksomheden
endnu ikke har genereret indtægter. Fradrag efter LL § 8 B vil derfor være udelukket med ministerens
opfattelse af, at almindelige driftsudgifter ikke kan fradrages efter LL § 8 B, og at der ikke gælder
Skatteudvalget 2020-21
L 178 - Bilag 18
Offentligt
2
12. april 2021
valgfrihed mellem SL § 6 og LL § 8 B. Det understøttes også af, at styrelsen nu oplyser, at valgmulig-
heden som fremgik af den Juridiske Vejledning indtil 2019-2 må antages at være en fejlfortolkning af
byretsdommen og derfor er udgået af den Juridiske Vejledning:
"Formuleringen er udgået igen i forbindelse med 2020-1 udgaven, da
formuleringerne indeholdt konklusioner, der må antages at være ud-
tryk for en fejlfortolkning af dommen.”
Begge domme er repræsentative for talrige opstarts-virksomheder, der enten lykkes eller ikke lykkes
med deres udviklingsarbejde, og som bl.a. søger om skattekredit efter LL § 8 X for udgifter omfattet
af LL § 8 B. Disse igangværende virksomheder kan med begge domme og den Juridiske Vejledning
pkt. C.C.2.2.2.19 om selvstændig opfindervirksomhed fradrage deres udviklingsudgifter som alminde-
lige driftsudgifter efter SL § 6 og dermed, som ministerens opfattelse må forstås, ikke efter LL § 8 B.
Fra den Juridiske Vejledning C.C.2.2.2.19:
"Herudover kan erhvervsdrivende opfindere, allerede mens de arbej-
der med opfindelsen, løbende trække de udgifter, der er forbundet
med at fremstille opfindelser, fra som driftsudgifter efter SL § 6, stk. 1,
litra a. Det gælder, selv om opfindelsen ikke er udnyttet erhvervsmæs-
sigt på det pågældende tidspunkt og dermed ikke har genereret ind-
komst. Som eksempel på sådanne udgifter kan nævnes udgifter til pa-
tentering mv. Se SKDM 1980.16.
Det samme gælder tilfælde, hvor en erhvervsdrivende har afholdt ud-
gifter til en opfindelse eller lignende, hvis udgifterne samtidig anses
for afholdt som led i en løbende erhvervsvirksomhed eller i øvrigt knyt-
ter sig til vedkommendes erhverv, selv om opfindelsen på det pågæl-
dende tidspunkt ikke er udnyttet erhvervsmæssigt. Se SKDM 1980.16."
Som det fremgår, er selve udviklingsarbejdet med at fremstille opfindelsen ikke en etableringsudgift
men en driftsudgift. Hvis der ikke gælder en valgmulighed, er det overordentlig vanskelig at se, hvor-
dan disse opfindere m.v. skal have mulighed for at anvende LL § 8 B. Det spørgsmål står desværre
stadig hen i det uvisse.
I SKM2008.854DEP er de nærmere omstændigheder i byretsdommen omtalt således:
I den konkrete sag lagde byretten til grund, at der i det år sagen ved-
rørte, var udfoldet intense bestræbelser på, dels af opnå patent, dels
at skaffe samarbejdspartnere med henblik på markedsføring af lam-
pen. Retten anså det endvidere for bevist, at lampen havde et kom-
mercielt potentiale, der kunne udnyttes. Efter karakteren af skatte-
yders arbejde med udvikling, patentering og markedsføring fandt ret-
ten endvidere, at det måtte lægges til grund, at der var arbejdet in-
tenst med at gøre opfindelsen kommercielt anvendelig. Retten fandt
3
12. april 2021
under de omstændigheder, at sagsøgeren havde foretaget et seriøst
udviklingsarbejde i kommerciel hensigt, således at hans udviklingsak-
tiviteter måtte anses for at have haft en erhvervsmæssig motivation,
uanset at der ikke i 2003 blev opnået et overskud.
Dommen må ses som udtryk for, at retten efter bevisførelsen har lagt
til grund, at virksomheden blev udøvet med henblik på rentabel drift,
og ligger herved i forlængelse af Vestre Landsrets dom offentliggjort i
TfS 2000, 875, hvor en virksomhed med udvikling af software til un-
dervisningsbrug ligeledes blev anset for erhvervsmæssig henset til, at
"skatteyderen havde en rimelig baseret forventning om en økonomisk
rentabel drift af virksomheden ved etableringen".
Som det fremgår afviger de faktiske omstændigheder i ovenstående byretsdom (og i vestrelandsrets-
dommen) ikke fra de talrige sager, hvor der i dag udbetales skattekredit efter LL § 8 X, der blev ind-
ført i 2012.
Det bliver derfor interessant at følge, hvorledes Skattestyrelsen fremadrettet vil administrere anven-
delsen af LL § 8 B og LL § 8 X med ministerens opfattelse af, at almindelige driftsudgifter kun kan fra-
drages efter SL § 6, dvs. ingen valgmulighed, og i særlig grad, hvorvidt der bliver tale om en ensartet
behandling / ligning i forhold til brancher herunder forskningsvirksomheder og opfindervirksomhe-
der, og om driftsomkostninger vil blive behandlet ens, hvad enten der er tale om udvikling af nye
produkter eller udvikling af nye interne processer.
Peter Rose Bjare
Partner