Henvendelse af 19/10-20 fra DAHL Advokatpartnerselskab om ABL § 35 B, stk. 1, nr. 3, om bestemmende indflydelse – og § 35 D, stk. 2, om betaling af stifterskat ved afståelse af aktier

Fra: Torben Buur - DAHL [mailto:tbu@dahllaw.dk]
Sendt: 19. oktober 2020 23:39
Til: min@skm.dk
Cc: lovgivningogoekonomi@skm.dk; Mads Fallesen <Mads.Fallesen@ft.dk>; Tina Grønlund
<Tina.Gronlund@ft.dk>
Emne: Spørgsmål vedr. L 29 - Beskatning ved overdragelse af erhvervsvirksomheder til erhvervsdrivende
fonde [DAHL-A.FID58609]
Til Skatteministeriet
I forlængelse af fremsættelse af L29 (Beskatning ved overdragelse af erhvervsvirksomheder til erhvervsdrivende
fonde), som er en genfremsættelse af L156 fra sidste folketingssamling, genfremsender jeg min spørgsmål vedr.
lovforslaget.
Venlig hilsen
Torben Buur
Advokat (L)/Partner
M: +45 30 51 92 45
D: +45 88 91 92 43
DAHL Advokatpartnerselskab | www.dahllaw.dk | CVR-nr. 37310085
Klik her for at læse DAHLs privatlivspolitik
Klik her for at se DAHLs forretningsbetingelser
Denne e-mail kan indeholde fortrolige oplysninger. E-mailen er kun bestemt for den anførte modtager. Hvis De ved en fejl har modtaget denne
e-mail, bedes De derfor straks returnere denne til afsenderen og herefter slette e-mailen. Enhver distribuering, kopiering, offentliggørelse eller
brug af denne e-mail eller dens indhold er strengt forbudt.
Skatteudvalget 2020-21
L 29 Bilag 3
Offentligt


Fra: Torben Buur - DAHL [mailto:tbu@dahllaw.dk]
Sendt: 8. april 2020 09:24
Til: Sherie Del Prado Falding Sørensen <Sherie.Falding@ft.dk>
Emne: SUPPLERENDE SPØRGSMÅL - VS: Bare i morgen: Fwd: Spørgsmål til lovforslag L 156 2019-20 [DAHL-
A.FID1189]
Hej Sherie
Mange tak for det. Der er rejst sig et yderligere afklarende spørgsmål, som jeg beder også indgår i
behandlingen af min henvendelse.
Vedr. ABL § 35 B, stk. 1, nr. 3 om bestemmende indflydelse – og § 35 D, stk. 2 om betaling af
stifterskat ved afståelse af aktier
Af § 35 B, stk. 1, nr. 3 fremgår, at fonden efter overdragelsen ejer mindst 25 pct. af aktiekapitalen og
mere end 50 pct. af stemmerettighederne.
Af ABL § 35 B, stk. 1, nr. 1 fremgår, at fondens formål skal være at ”eje og drive” den virksomhed, som
direkte eller indirekte ejes af det selskab, hvis aktier overdrages. Af bemærkningerne til bestemmelsen
fremgår, at ”Kravet skal nærmere bestemt forstås således, at fonden skal drive erhvervsvirksomheden
videre gennem en bestemmende aktiepost”.
Af § 35 D, stk. 2 fremgår, at der skal betales stifterskat ved fondens afståelse af aktier i selskabet.
Bestemmelsen forudsætter således, at fonden kan overdrage (nogle af de) aktier i selskabet, som fonden
har modtaget ved en overdragelse efter de nye successionsregler.
Jeg beder Skatteministeren afgrænse rammerne for samspillet mellem § 35 B, stk. 1, nr. 1 og 3 og § 35 D,
stk. 2.
Skal bestemmelserne forstås sådan, at fonden både ved overdragelse og tidsubegrænset derefter skal eje
mindst 25 pct. af aktiekapitalen og mere end 50 pct. af stemmerettighederne (nr. 3), og det blot er disse
aktier, som fonden skal eje for at kunne opfylde formålet om at ”eje og drive” virksomheden i selskabet
(nr. 1), mens aktier udover denne grænse kan overdrages af fonden, hvis de fondsretlige regler og hvis
fondens vedtægter tillader dette (§ 35 D, stk. 2)?
Jeg beder også Skatteministeren afgrænse, hvordan ovenstående spiller sammen med ABL § 35 B, stk. 1,
nr. 4 om, at det er et krav at fonden bliver ejer af mindst 50 pct. af værdien af aktiverne. Kan dette krav
opfyldes, hvis fonden blot erhverver 25 pct. af aktierne i et selskab (der har mere end 50 % af stemmerne)
ved, at sådanne aktier tillægges ret til at oppebære 50 % af udloddet udbytte? I modsat fald synes 25 pct.
ejerkravet i nr. 3 måske forkert, og bør i stedet ændres til ”mindst 50 pct.”, så der er samspil mellem
ejerkravet til aktierne (nr. 3) og aktiverne (nr. 4).
Venlig hilsen
Torben Buur
Advokat (L)/Partner
Mobil: +45 30 51 92 45
Direkte: +45 88 91 92 43
E-mail: tbu@dahllaw.dk
DAHL Advokatpartnerselskab
T +45 88 91 91 91 | CVR-nr. 37310085 | www.dahllaw.dk
Læs mere om vores privatlivspolitik
Skatteudvalget 2019-20
L 156 Bilag 3
Offentligt
Skatteudvalget 2020-21
L 29 Bilag 3
Offentligt


Fra: Torben Buur - DAHL <tbu@dahllaw.dk>
Dato: 7. april 2020 kl. 15.50.16 CEST
Til: Jette Marlene Hansen <Jette.Marlene.Hansen@ft.dk>
Emne: Spørgsmål til lovforslag L 156 2019-20 [DAHL-A.FID1189]
Til Skatteministeren
Jeg tillader mig at fremsende nedenstående spørgsmål vedr. lovforslag L 156 2019-20 om Lov om ændring
af aktieavancebeskatningsloven og forskellige andre love (Beskatning ved overdragelse af
erhvervsvirksomheder til erhvervsdrivende fonde).
Vedr. lovforslagets § 1:
Vedr. ABL § 35 B, stk. 1, nr. 3 – krav om bestemmende indflydelse
Bemærkningerne angiver intet om, hvorvidt fonden som aktionær i selskabet kan indgå en ejeraftale med
andre aktionærer.
Det bedes bekræftet, at fonden som aktionær kan indgå ejeraftale med andre aktionærer i selskabet,
forudsat en sådan ejeraftale ikke strider mod fondens vedtægter.
Jeg antager, at bestemmelsen i § 35 B, stk. 1, nr. 3 ud fra en realitetsvurdering ikke kan anses for opfyldt,
hvis fonden ved erhvervelsen af aktierne straks tiltræder en ejeraftale, hvor den bestemmende
indflydelse for fonden reelt fjernes. Dette bedes bekræftet.
Det bedes oplyst, om bestemmelsen i ABL § 35 B, stk. 1, nr. 3 også vil anses for ikke at være opfyldt, hvis
fonden på et senere tidspunkt tiltræder en ejeraftale, som ud fra en realitetsvurdering anses at fjerne
fondens bestemmende indflydelse.
Til sammenligning kan henvises til SKM2010.209SR vedr. kravet om bestemmende indflydelse for
etablering af sambeskatning jf. koncerndefinitionen i selskabsskatteloven § 31 C. I afgørelsen ejede et
selskab 75 % af aktierne og stemmerne i et datterselskab. Selskabet havde tiltrådt en ejeraftale,
som krævede enighed mellem aktionærerne i alle beslutninger, og det var derfor efter SEL § 31 C, stk. 3,
påvist, at ejerforholdet ikke udgjorde bestemmende indflydelse.
Vedr. ABL § 35 B, stk. 1, nr. 7, der kræver at ”Aktiernes værdi med fradrag af stifterskatten tilfalder
fondens grundkapital. ”
I høringssvaret til Danske Advokat angiver Skatteministeren, at det forud for overdragelsen vil være muligt
at anmode Skattestyrelsen om bindende svar om værdiansættelsen af aktierne og dermed opgørelsen af
overdragerens avance og stifterskatten.
Hvis overdragelsen sker uden indhentelse af bindende svar om værdien af aktierne, så kan overdrageren
risikere, at Skattestyrelsen efterprøve værdien efter stiftelsen. Hvis Skattestyrelsen forhøjer værdien af
aktierne, skal en større værdi således tilfalde grundkapitalen. Hvorvidt dette er muligt afhænger af de
fondsretlige regler, herunder erhvervsfondsloven § 35 om overførsel af frie reserver til grundkapitalen. I
høringssvaret til Danske Advokater angiver Skatteministeren imidlertid om denne situation: ”Hvis de
fondsretlige regler indebærer, at det ikke er muligt at forhøje grundkapitalen, vil den del af avancen,
der vedrører den overskydende værdi, ikke kunne omfattes af de foreslåede regler.” Udtalelsen synes at
indikere, at reglerne om succession her kan anvendes på overdragelsen af aktierne, selvom ikke hele
værdien af aktierne med fradrag af stifterskatten tilfalder grundkapitalen. Det strider mod ordlyden af
bestemmelsen, men vil være en praktisk løsning, hvor blot den overskydende værdi bliver
afståelsesbeskattet hos overdrageren. Grundkapitalen kan nemlig kun forhøjes efter erhvervsfondsloven §
35 i tre situationer, og disse omfatter ikke umiddelbart den situation at værdien ved overdragelsen har
været sat for lavt. Fondsretligt vil det derfor umiddelbart være problematisk at forhøje grundkapitalen i
denne situation.
Skatteudvalget 2019-20
L 156 Bilag 2
Offentligt
Skatteudvalget 2020-21
L 29 Bilag 3
Offentligt
Skatteministeren bedes bekræfte, at udtalelsen skal forstås således som angivet ovenfor, dvs. at hvis
Skattestyrelsen foretager en forhøjelse af værdien af de overdragne aktier, og det ikke er muligt
fondsretligt at lade denne merværdi tilfalde grundkapitalen i fonden, da kan successionsreglerne fortsat
anvendes (trods ordlyden af nr. 7), og den forhøjede værdi vil blot blive beskattet hos overdrageren efter
de almindelige regler om aktieafståelse.
Hvis dette bekræftes, da foreslår jeg at lovteksten tilrettes i overensstemmelse hermed, idet en sådan
løsning ellers strider mod ordlyden af nr. 7 om, at værdien (dvs. hele værdien) af aktierne skal tilfalde
grundkapitalen.
Venlig hilsen
Torben Buur
Advokat (L)/Partner
Mobil: +45 30 51 92 45
Direkte: +45 88 91 92 43
E-mail: tbu@dahllaw.dk
DAHL Advokatpartnerselskab
T +45 88 91 91 91 | CVR-nr. 37310085 | www.dahllaw.dk
Læs mere om vores privatlivspolitik
DAHLs Aarhus-afdeling er flyttet i Pakhusene på Aarhus Ø
Klik her for at se DAHLs forretningsbetingelser
Denne e-mail kan indeholde fortrolige oplysninger. E-mailen er kun bestemt for den anførte modtager. Hvis De ved en fejl har modtaget denne
e-mail, bedes De derfor straks returnere denne til afsenderen og herefter slette e-mailen. Enhver distribuering, kopiering, offentliggørelse eller
brug af denne e-mail eller dens indhold er strengt forbudt.