Henvendelse af 20/9-22 fra EjendomDanmark vedr. indførelse af et huslejeloft

Tilhører sager:

Aktører:


    Vurdering af Grundlovens § 73 betydning for huslejeloft_19.09.2022

    https://www.ft.dk/samling/20211/lovforslag/l210/bilag/4/2625022.pdf

    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 1 af i alt 21 sider
    NOTAT
    Udgør lovforslag nr. 210 af 15. september 2022
    om loft over huslejestigninger som følge af udviklingen i nettoprisindekset
    ekspropriation i henhold til Grundlovens § 73?
    19. september 2022
    Professor, dr.jur.
    Peter Mortensen
    Offentligt
    L 210 - Bilag 4
    Indenrigs- og Boligudvalget 2021-22
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 2 af i alt 21 sider
    Indhold
    1. Opdrag, materiale og sammenfatning af konklusioner......................................................3
    1.1. Opdrag......................................................................................................................3
    1.2. Materiale ..................................................................................................................3
    1.3. Sammenfatning af konklusioner ..............................................................................3
    2. Ekspropriation eller erstatningsfri regulering?..................................................................5
    2.1. Indebærer indgrebet overførelse af ret til andre (afståelse)?....................................6
    2.2. Er indgrebet begrundet i væsentlige og saglige
    samfundsmæssige hensyn?.......................................................................................7
    2.2.1.Generelt om betydningen af indgrebets begrundelse......................................7
    2.2.2.Vurdering af formål med og begrundelse for
    lovforslagets huslejeloft..................................................................................7
    2.2.2.1. Er huslejeloftet nødvendigt for at realisere
    lovforslagets formål? ........................................................................8
    2.2.2.2. Vil lovforslagets formål kunne nås ved mindre
    indgribende foranstaltninger? .........................................................10
    2.3. Er indgrebet konkret eller generelt?.......................................................................12
    2.4. Hvor intenst er indgrebet?......................................................................................13
    2.4.1 Om intensitetsvurderingen............................................................................13
    2.4.2.Udgangspunktet for huslejeloftets intensitet ................................................13
    2.4.3.Vurdering af lovforslagets undtagelsesordning............................................14
    2.4.3.1. Betydningen af, at huslejeloftet først får virkning
    efter tre måneder ..............................................................................14
    2.4.3.2. Betydningen af, at huslejeloftet kan fraviges, hvis
    udlejer kan godtgøre højere udgifter...............................................16
    2.4.3.3. 2-årig tidsbegrænsning af huslejeloftet............................................19
    3. Konklusion ......................................................................................................................20
    4. Hvad erstattes i tilfælde af ekspropriation?.....................................................................21
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 3 af i alt 21 sider
    1. Opdrag, materiale og sammenfatning af konklusioner
    1.1. Opdrag
    Regeringen, Socialistisk Folkeparti, Radikale Venstre og Enhedslisten er den 26. august 2022 blevet
    enige om en aftale om at fremsætte et lovforslag om gennemførelse af et huslejeloft på 4 procent
    årligt for lejeaftaler, hvor lejen reguleres efter nettoprisindekset. Loftet skal ifølge aftalen gælde i to
    år fra lovforslagets ikrafttræden.
    Som følge heraf er der den 15. september 2022 fremsat lovforslag nr. 210, 2021-2022, til lov om
    ændring af lov om leje og lov om boligforhold (Loft over huslejestigninger som følge af udviklin-
    gen i nettoprisindekset).
    EjendomDanmark har anmodet mig om at foretage en juridisk vurdering af, om det fremsatte lov-
    forslag generelt og/eller i forhold til bestemte udlejere vil udgøre ekspropriation efter Grundlovens
    § 73, hvis det vedtages i dets foreliggende udformning, samt af hvilke erstatningsretlige konsekven-
    ser der kan følge af et ekspropriativt indgreb.
    Det bemærkes, at betydningen af huslejeloftet for lejeaftaler med lejeregulering efter nettoprisin-
    dekset, der indgås efter lovforslagets ikrafttræden, som udgangspunkt ikke behandles i dette notat.
    1.2. Materiale
    Til grund for min vurdering ligger følgende materiale:
    - Indenrigs- og Boligministeriets Bilag 1-169 fra processen forud for lovforslagets fremsæt-
    telse.
    - Lovforslag 210 med bemærkninger som fremsat for Folketinget.
    - Materiale fra Folketingets Indenrigs- og Boligudvalgs behandling af lovforslag 210, som har
    været tilgængelig på FT.dk frem til og med den 17. september 2022.
    - Statistiske beregninger modtaget fra EjendomDanmark.
    1.3. Sammenfatning af konklusioner
    Min vurdering fremgår af afsnit 2-4 nedenfor. I dette afsnit sammenfattes kort mine væsentligste
    konklusioner:
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 4 af i alt 21 sider
    Udgør lovforslaget ekspropriation?
    Det vurderes, at der ikke i lovforslagets bemærkninger er tilstrækkelig grad er dokumentation for, at
    lovforslaget: ”…ikke i almindelighed vil udgøre ekspropriation (afståelse) efter grundlovens § 73.”
    Tværtimod bygger lovforslaget og de virkninger, der følger heraf – ifølge bemærkningerne til lov-
    forslaget – på et så begrænset datagrundlag, at det ikke kan udelukkes, at lovforslaget i almindelig-
    hed ikke er egnet til og ikke er nødvendigt for at nå lovforslagets formål om ”at sikre, at folk ikke
    mister deres bolig som følge af de høje stigninger...” i nettoprisindekset.
    Endvidere synes huslejeloftet på det foreliggende grundlag at stride med proportionalitetsprincippet,
    da lovforslagets formål formentlig vil kunne nås med mindre indgribende foranstaltninger.
    Endelig vurderes det, at den foreslåede undtagelsesordning, der skal medvirke til, at ingen udlejere
    rammes unødigt hårdt af huslejeloftet, formentlig vil have ingen eller så ringe betydning for mange
    udlejere, at ordningen kun har ringe betydning for, om lovforslaget udgør ekspropriation. At husle-
    jeloftet først vil have effekt efter udløbet af den periode, hvor lejer kan bringe lejeaftalen til ophør
    ved opsigelse (typisk 3 måneder), vurderes endvidere ikke nødvendigvis at være tilstrækkeligt til at
    reducere indgrebets intensitet i en sådan grad, at det ikke udgør ekspropriation.
    På denne baggrund vurderes det for ikke usandsynligt, at en domstol vil finde lovforslaget – hvis
    det vedtages og gennemføres – i strid med Grundlovens § 73, fordi det i almindelighed er ekspropri-
    ativt.
    Erstatningsretlige konsekvenser, hvis lovforslaget udgør ekspropriation
    Hvis lovforslaget generelt må anses som ekspropriativt, og det vedtages og gennemføres, skal staten
    erstatte udlejernes samlede forventede økonomiske tab på 3,5 mia. kr. målt over de to år, som husle-
    jeloftet ifølge lovforslaget skal gælde. Der er dog usikkerhed om det endelige beløbs størrelse, da
    nogle udlejere forventes frivilligt at gennemføre en mindre huslejeforhøjelse og derfor lider et min-
    dre tab. Omvendt vil nogle udlejere kunne dokumentere yderligere tab end det rene huslejetab –
    f.eks. tab på udlejningsejendommenes værdi.
    Hvis lovforslaget ikke generelt er ekspropriativt, men dog rammer et antal udlejere uforholdsmæs-
    sigt hårdt, skal alene disse udlejeres konkrete økonomiske tab erstattes af staten.
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 5 af i alt 21 sider
    2. Ekspropriation eller erstatningsfri regulering?
    Grundlovens § 73, stk. 1, har følgende ordlyd:
    ”Ejendomsretten er ukrænkelig. Ingen kan tilpligtes at afstå sin ejendom, uden hvor almenvellet
    kræver det. Det kan kun ske ifølge lov og mod fuldstændig erstatning.”
    Bestemmelsen omfatter efter ordlyden kun direkte afståelse af ejendom, dvs. tilfælde, hvor ejen-
    domsret overføres fra én ejer til en anden. Det er imidlertid i litteratur og retspraksis antaget, at et
    indgreb, der ikke medfører overførelse af ejendomsret (afståelse), men alene en indskrænkning i
    ejerens råden eller udnyttelse af sin ejendom – herunder retten til at oppebære økonomisk udbytte
    af denne – kan være omfattet af Grundlovens § 73, idet der i rådighedsindskrænkningen ligger en
    »afståelse« af visse af ejerbeføjelserne.
    Det er imidlertid ikke alle rådighedsindskrænkninger, der er ekspropriative. Afgrænsningen mellem
    ekspropriation og almindelige, erstatningsfrie reguleringer af ejendomsrettens grænser er uskarp.
    Ifølge den juridiske litteratur og retspraksis er det en samlet skønsmæssig vurdering, om et indgreb
    udgør ekspropriation, og i vurderingen indgår navnlig følgende fire momenter:
    - Indebærer indgrebet overførelse af ret til andre (afståelse)? (Se afsnit 2.1.)
    - Er indgrebet begrundet i væsentlige og saglige samfundsmæssige hensyn? (Se afsnit 2.2.)
    - Er indgrebet konkret eller generelt? (Se afsnit 2.3.)
    - Hvor intenst er indgrebet? (Se afsnit 2.4.)
    Ingen af disse momenter – der i øvrigt samtidigt efter omstændighederne kan pege i hver sin ret-
    ning – er isoleret set afgørende for, om et indgreb er ekspropriativt. Domstolene foretager en samlet
    konkret afvejning. De omtalte fire momenter rummer, hvad der i de fleste afgørelser primært læg-
    ges vægt på. Det er dog ikke udelukket, at andre momenter tillige kan indgå, men det er ikke muligt
    at give en samlet opregning af, hvilke momenter som kan indgå i vurderingen. Dette er næppe hel-
    ler nødvendig, da de nævnte fire momenter som oftest er tilstrækkelige til at afgøre, om der forelig-
    ger ekspropriation eller erstatningsfri regulering.
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 6 af i alt 21 sider
    2.1. Indebærer indgrebet overførelse af ret til andre (afståelse)?
    Lovforslaget indebærer ikke direkte en overførelse af udlejeres ret til et formuegode til andre, som
    Grundlovens § 73, stk. 1, forudsætter. Men for så vidt angår lejeaftaler, der er indgået før forslagets
    ikrafttræden, indebærer forslaget, at udlejere ikke kan oppebære den fulde lejeindtægt, som de har
    berettigede forventninger om, og som de er berettigede til ifølge en gyldigt indgået lejeaftale, der er
    i overensstemmelse med den ved lejeaftalens indgåelse gældende lejelovgivning. Lovforslaget ud-
    gør således et indgreb i udlejeres fordringsret mod lejere på at opnå en bestemt aftalt huslejestig-
    ning. Det er almindeligt antaget, at fordringsrettigheder også er beskyttet mod ekspropriation efter
    Grundlovens § 73.
    Hvis stigningen i nettoprisindekset berettiger udlejer til at hæve lejen med f.eks. 8 pct., indebærer
    forslaget, at udlejer som udgangspunkt alene kan hæve lejen med 4 pct. i en 2-årig periode. Tilsva-
    rende indebærer forslaget, at lejere med en indeksreguleret lejeaftale fritages for at betale den fulde
    gyldigt aftalte leje, og alene skal betale en leje forhøjet med 4 pct. Ifølge tabel 1 i de almindelige
    bemærkninger til lovforslaget, afsnit 5, side 7 nederst, forventer Indenrigs- og Boligministeriet, at
    lejerne umiddelbart vil opnå huslejenedsættelser for samlet 3,5 mia. kr., mens udlejerne tilsvarende
    vil lide et tab på 3,5 mia. kr.
    På denne baggrund vurderes det, at udlejere ved lovforslaget fratages et formuegode (retten til for-
    højet leje i overensstemmelse med nettoprisindekset ud over 4 pct.), hvilket samtidigt kommer le-
    jerne til gode / overføres til lejerne, ved at de skal betale en lavere leje end aftalt.
    Herefter må lovforslaget anses for at indebære et indgreb i udlejernes (ejendoms)ret til at udnytte
    deres faste ejendom ved udlejning og derved oppebære lejeindtægter. Et sådant indgreb kan som
    udgangspunkt ske ved lov og mod fuldstændig erstatning, jf. Grundlovens § 73. Det må dog vurde-
    res, om der er forhold, der kan begrunde, at indgrebet alligevel har en sådan karakter, at der ikke
    udløses en ret til ekspropriationserstatning efter Grundlovens § 73, fordi der alene er tale om en al-
    mindelig erhvervsretlig regulering, som udlejere må tåle uden erstatning.
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 7 af i alt 21 sider
    2.2. Er indgrebet begrundet i væsentlige og saglige samfundsmæssige hensyn?
    2.2.1. Generelt om betydningen af indgrebets begrundelse
    Som et led i vurderingen af, om et indgreb er erstatningsfrit, indgår indgrebets begrundelse. Hvis
    indgrebet er begrundet i væsentlige og saglige samfundsmæssige hensyn, peger det i retning af, at
    det ikke udløser erstatning. Dette er f.eks. tilfældet, hvis indgrebet skal forebygge eller afværge en
    særlig risiko for skadevirkning.
    At begrundelsen for indgrebet skal være saglig, betyder bl.a., at nødvendighedsbetingelsen skal
    være opfyldt. Heri ligger, at det i hvert fald må sandsynliggøres, at indgrebet i sig selv er nødven-
    digt for at nå formålet, og at de konkrete foranstaltninger (huslejeloftet) er egnede til at realisere
    målet. Nødvendighedsbetingelsen rummer også det såkaldte proportionalitetsprincip, hvorefter et
    indgreb, der har fornøden hjemmel i lov og er sagligt begrundet i hensynet til almenvellet, kan ud-
    gøre en overtrædelse af Grundlovens § 73, hvis indgrebets formål kunne være nået med mindre ind-
    gribende foranstaltninger, ligesom indgrebet skal stå i rimeligt forhold til de interesser, der forfølges
    med indgrebet.
    At nødvendighedsbetingelsen skal være opfyldt, indebærer, at der må stilles visse dokumentations-
    krav til de konkrete påbudte foranstaltninger og til deres egnethed til at opnå de for indgrebet fast-
    satte mål. Det bør i overensstemmelse med forsigtighedsprincippet sandsynliggøres, at de konkrete
    påbudte foranstaltninger kan bidrage til at realisere den ønskede målsætning, jf. bl.a. U 1997.157 H.
    2.2.2. Vurdering af formål med og begrundelse for lovforslagets huslejeloft
    Ifølge Indenrigs- og Boligministeriets Bilag 27 af 23. august 2022 (fra processen forud for lov-
    forslagets fremsættelse) er lovforslaget begrundet i følgende formål: ”Huslejeloftet har til formål at
    sikre, at folk ikke mister deres bolig som følge af de høje stigninger, som ellers ville kunne ske som
    følge af de faktiske og forventede stigninger… i Danmarks Statistiks nettoprisindeks…”. Dette er
    ikke gentaget i det fremsatte lovforslag, men af de almindelige bemærkninger til lovforslaget, afsnit
    1, fremgår, at: ”Aftalepartierne er enige om at indføre et loft over de huslejestigninger, som stignin-
    gerne i nettoprisindekset kan medføre for dermed at undgå, at lejere ikke længere har råd til at be-
    tale huslejen.” (Min fremhævelse).
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 8 af i alt 21 sider
    At forhindre, at lejere ikke har råd til at betale huslejen og derfor mister deres bolig, må anses som
    et legitimt boligsocialt formål, der som udgangspunkt må anses begrundet i væsentlige og saglige
    samfundsmæssige hensyn.
    Det afgørende er herefter, om det i forarbejder mv. til lovforslaget i tilstrækkelig grad er sandsynlig-
    gjort, at huslejeloftet i den foreslåede form er nødvendigt for og egnet til at realisere lovforslagets
    formål, og at dette i tilstrækkelig grad er dokumenteret. (Se afsnit 2.2.2.1) Endvidere er det afgø-
    rende, om lovforslagets formål ville kunne nås ved mindre indgribende foranstaltninger end husleje-
    loftet, da huslejeloftet i så fald er uproportionalt og formentlig udgør ekspropriation? (Se afsnit
    2.2.2.2.)
    2.2.2.1. Er huslejeloftet nødvendigt for at realisere lovforslagets formål?
    Tabel 1 i lovforslagets almindelige bemærkninger, afsnit 5, indeholder en beregning af konsekven-
    serne for lejerne og udlejerne af det foreslåede huslejeloft på 4 pct. Ifølge tabellen forventes den
    gennemsnitlige besparelse for lejere henholdsvis tab for udlejere pr. lejlighed at blive mellem 6.000
    kr. og 7.000 kr. om året svarende til mellem 500 og 583 kr. om måneden. Skønnet tager udgangs-
    punkt i en nettoprisstigning på 8,6 pct. Da nettoprisstigningen på nuværende tidspunkt forventes at
    fortsætte, kan lejernes og udlejernes besparelse henholdsvis tab blive større.
    Af de generelle bemærkninger til lovforslaget, afsnit 4, om forslagets økonomiske konsekvenser
    fremgår endvidere, at ”[f]orslaget forventes at reducere huslejerne med ca. 900 mio. kr. i 2023.” Da
    lovforslaget ifølge de almindelige bemærkninger, afsnit 1, anslås at angå ca. 160.000 private lejebo-
    liger, må den gennemsnitlige årlige huslejereduktion som følge af lovforslaget i 2023 kunne anslås
    til ca. 900 mio. kr. / 160.000 lejemål = 5.625 kr. årligt svarende til 468,75 kr. pr. måned.
    På denne baggrund må det vurderes, om lovforslaget i tilstrækkelig grad dokumenterer, at husleje-
    loftet er nødvendigt for at ”sikre, at folk ikke mister deres bolig”, herunder f.eks. at lejere, der beta-
    ler en leje på f.eks. 10.125 kr. pr. måned, jf. tabel 1, vil miste deres bolig, hvis huslejen stiger mel-
    lem 468 og 583 kr. pr. måned.
    Lovforslaget indeholder ikke mange oplysninger herom, og det anføres generelt, at beregningerne i
    lovforslagets tabel 1 ”…er forbundet med betydelig usikkerhed…”. Beregningerne i tabel 1 angives
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 9 af i alt 21 sider
    (side 7, 1. spalte) at tage ”…udgangspunkt i en gennemsnitlig udlejningsbolig med fri leje efter leje-
    lovens § 54 og en gennemsnitlig udlejningsbolig med leje fastsat efter lejelovens § 19, stk. 2. De
    bagvedliggende forudsætninger, som fremgår af tabellen, vedrører blandt andet huslejer, boligstør-
    relse, antal berørte boliger og antal år til lejernes fraflytning.” Derimod indeholder lovforslaget in-
    gen oplysninger om, f.eks. hvad det gennemsnitlige lejeniveau for lejeaftaler med indeksregulering
    er, eller hvilken husstandsindkomst eller økonomisk rådighed lejere med sådanne aftaler typisk har.
    En nærmere analyse af sådanne data må imidlertid anses for afgørende for, om et huslejeloft reelt
    har nogen effekt i forhold til lovforslagets formål om, at lejere ikke må tvinges til at miste deres bo-
    lig pga. lejeforhøjelser som følge af indeksreguleringen. Ifølge oplysninger fra EjendomDanmark
    anvendes regulering efter nettoprisindekset i praksis navnlig i lejeaftaler, hvor lejen reguleres efter
    markedslejen eller efter det lejedes værdi ved gennemgribende moderniserede lejemål, jf. lejelovens
    (herefter: LL) § 19, stk. 2. Den gennemsnitlige leje pr. kvadratmeter pr. juli 2022 for sådanne lejeaf-
    taler fremgår af følgende tabel (Kilde: EjendomDanmarks markedsstatistik):
    Markedsleje Det lejedes værdi
    LL § 19, stk. 2-lejemål
    Gennemsnitlig leje for hele landet 1.450 kr. pr. m2
    1.275 kr. pr. m2
    Gennemsnitlig leje for København 1.800 kr. pr. m2
    1.500 kr. pr. m2
    Af tabellen fremgår, at lejekontrakter, hvor der er aftalt indeksregulering, i gennemsnit har en høj
    eller den højeste leje pr. m2
    – navnlig i København. (Ifølge tal fra EjendomDanmark markedsstati-
    stik er den gennemsnitlige husleje for alle boligtyper for hele landet 1.250 kr. pr. m2
    ). Der er som
    nævnt ikke i lovforslaget fremlagt oplysninger om det økonomiske råderum for lejere, der indgår
    sådanne lejeaftaler. Men, det synes at have en vis formodning for sig, at allerede på grund af det
    høje lejeniveau, vil lejerne af disse lejligheder typisk have et større økonomisk råderum end lejere
    med lavere husleje, eller der vil være tale om, at større lejligheder lejes af et kollektiv/bofællesskab,
    hvor der er flere lejere om at bære en huslejestigning. Såfremt formodningen er korrekt, vil selv be-
    tydelige huslejeforhøjelser – også over de på 468-583 kr. pr. måned, som lovforslagets bemærknin-
    ger anfører – formentlig ikke være så væsentlige, at de vil tvinge disse typer af lejere til at miste de-
    res bolig. Såfremt formodningen er korrekt, vil huslejeloftet ikke være nødvendigt – og det er i
    hvert fald ikke i bemærkningerne til lovforslaget sandsynliggjort, at det er nødvendigt – for at nå det
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 10 af i alt 21 sider
    tilsigtede formål, hvorfor lovforslaget generelt set kan udgøre ekspropriation, selv med den foreslå-
    ede undtagelsesordning, jf. nedenfor.
    Lovforslaget tager heller ikke højde for, hvornår lejeaftaler med indeksregulering er indgået. For
    lejere, der har indgået en lejeaftale med indeksreguleringen indenfor de seneste ca. 6 måneder før
    lovforslagets forventede ikrafttræden, kan det næppe komme som en stor overraskelse, at lejen vil
    kunne blive væsentligt højere end ved aftaleindgåelsen. At beskytte sådanne lejere mod huslejestig-
    ninger forekommer ikke at være et nødvendigt og sagligt samfundsmæssigt hensyn.
    Om der er tale om ekspropriation, kan således ikke med sikkerhed afgøres på det foreliggende
    grundlag. Men lovforslagets manglende dokumentation for eller bare sandsynliggørelse af, hvilke
    lejere der opnår besparelser ved huslejestoppet, og for at disse lejere har et så snævert økonomisk
    råderum, at de ikke vil kunne betale den lejeforhøjelse, der ville være tilfældet uden huslejestoppet,
    betyder, at der i hvert fald ikke på det foreliggende grundlag er fornødent grundlag for at konklu-
    dere, ”…at et sådant indgreb ikke i almindelighed vil udgøre ekspropriation (afståelse) efter grund-
    lovens § 73.”, som det er anført i de almindelige bemærkninger, afsnit 3, side 5. Tværtimod er der
    en sådan tvivl om nødvendigheden af huslejeloftet, at det ikke på forhånd kan udelukkes, at lov-
    forslaget i almindelighed vil udgøre ekspropriation.
    Dertil kommer, at størrelsen af det foreslåede huslejeloft er fastsat til 4 pct., uden at dette niveau er
    nærmere begrundet i lovforslaget, bortset fra at det i de almindelige bemærkninger, afsnit 5, side 7,
    2. spalte, uden nærmere dokumentation anføres: ”Derfor vurderes det, at stigningen i de rimelige og
    nødvendige udgifter knyttet til ejendommen i stort set alle private udlejningsejendomme vil være
    under 4 pct.” For at afgøre, om huslejeloftet reelt er nødvendigt, må det imidlertid også dokumente-
    res eller i hvert fald som minimum sandsynliggøres, at lejere ikke må fraflytte deres lejligheder med
    en stigning på 4 pct., men først ved en stigning på 4,1 pct. eller mere.
    2.2.2.2. Vil lovforslagets formål kunne nås ved mindre indgribende foranstaltninger?
    For at lovforslaget skal være proportionalt og ikke ekspropriativt, må formålet med lovforslaget (at
    sikre, at folk ikke mister deres bolig) ikke kunne nås ved mindre indgribende tiltag end det foreslå-
    ede huslejeloft.
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 11 af i alt 21 sider
    Også denne vurdering vanskeliggøres af, at lovforslagets bemærkninger ikke indeholder nogen op-
    lysninger om navnlig de økonomiske forhold hos de lejere, som lovforslaget tilsigter at beskytte, jf.
    ovenfor. Det fremgår dog (de almindelige bemærkninger afsnit 4, side 6, 2. spalte), at
    ”…de reducerede huslejer [vil] indebære færre offentlige merudgifter til individuel bo-
    ligstøtte. Der er ikke detaljeret viden om, i hvilket omfang huslejestigningerne i den be-
    rørte del af lejeboligsektoren ville blive kompenseret af boligstøtte og dermed give an-
    ledning til højere offentlige udgifter til boligstøtte. Boligstøtteeffekten er beregnet på
    baggrund af oplysninger om andelen af boligstøttemodtagere og om husleje- og ind-
    komstfordelingen i de berørte boliger. Med disse antagelser skønnes med betydelig
    usikkerhed et offentligt merprovenu på i størrelsesordenen 145 mio. kr. som følge af
    færre offentlige udgifter til individuel boligstøtte.”
    Om lovforslaget vil medføre besparelser på de offentlige udgifter til boligstøtte, giver bemærknin-
    gerne således ikke entydigt svar på. Det oplyses, at ”Boligstøtteeffekten er beregnet på baggrund af
    oplysninger om andelen af boligstøttemodtagere og om husleje- og indkomstfordelingen i de be-
    rørte boliger.” Men, disse oplysninger er ikke medtaget i lovforslagets bemærkninger. Bemærknin-
    gen om boligstøtte viser dog, at der i hvert fald eksisterer andre måder at opnå lovforslagets formål
    på: Finansiering af de midlertidige huslejestigninger gennem boligstøtte. Når lovforslaget forventes
    at indbringe staten et provenu på 145 mio. kr. i sparet boligstøtte, må det anses for en mindre indgri-
    bende ordning end det foreslåede huslejeloft, at staten fortsat udbetaler disse 145 mio. kr. i bolig-
    støtte, før der gøres indgreb i private udlejeres gyldigt eksisterende fordringsrettigheder. I den for-
    bindelse kunne yderligere mindre indgribende alternativer til et huslejeloft være yderligere, midler-
    tidig boligstøtte til lejere, som har aftaler med nettoprisindeksregulering, og som allerede oppebærer
    boligstøtte, eller en målrettet støtteordning i forhold til lejere, der ikke modtager boligstøtte, men
    som på grund af stigninger i nettopriserne og dermed huslejen måtte risikere at skulle fraflytte deres
    lejlighed. Det kunne f.eks. ske som en ansøgningsordning om midlertidig boligstøtte.
    I lovforslagets almindelige bemærkninger, afsnit 4, side 6, 2. spalte, fremgår tillige, at ”Samlet set
    giver det [lovforslaget] et offentligt mindreprovenu i 2023 på 85 mio. kr.” Som det fremgår oven-
    for, skønnes lovforslaget at kunne berøre ca. 160.000 lejemål med en gennemsnitlig årlig lejereduk-
    tion på 5.625 kr. Hvis Staten – i stedet for at vedtage lovforslaget og at inkassere tabet –anvender
    85 mio. kr. i 2023 på boligstøtte, vil det gennemsnitligt hjælpe 85 mio. kr. / 5.625 kr. pr. lejemål =
    15.111 lejere. Dette vil være udgiftsneutralt for staten og vil betyde, at udlejerne spares for et bety-
    deligt tab. På baggrund det foreliggende sparsomme datagrundlag, kan det ikke udelukkes, at en
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 12 af i alt 21 sider
    målrettet hjælp til ca. 15.000 lejere vil være tilstrækkeligt til at opnå lovforslagets formål, hvorefter
    huslejeloftet vil være unødvendigt.
    I den gældende lovgivning findes desuden allerede regler, som giver lejere mulighed for at søge
    høje huslejer reguleret til et lavere niveau. Lejere med gennemgribende moderniserede lejemål, jf.
    LL § 19, stk. 2, har således muligheden for at få den indeksregulerede leje nedsat, hvis lejen oversti-
    ger det lejedes værdi, jf. LL § 19, stk. 2, jf. § 42, jf. § 45. Lejere med markedsleje vil desuden kunne
    få tilsidesat aftalevilkår i lejeaftalen, hvis det er urimeligt eller i strid med redelig handlemåde at
    gøre aftalevilkåret gældende, jf. aftalelovens § 36, stk. 1, hvorefter sådanne vilkår kan ændres eller
    tilsidesættes helt eller delvist. Dette gælder også, når urimeligheden skyldes senere indtrufne om-
    stændigheder, som f.eks. stigninger i nettoprisindekset, jf. aftalelovens § 36, stk. 2. Hvis lejevilkåret
    ligefrem tvinger lejere til at fraflytte deres lejligheder, er det nærliggende, at aftalelovens § 36 kan
    finde anvendelse.
    Endvidere bemærkes, at det i lovforslagets almindelige bemærkninger, afsnit 4, side 6, 2. spalte, an-
    føres, at de som følge af huslejeloftet reducerede huslejer forventes at ”…øge lejernes disponible
    indkomst (efter boligudgifter). Det vil betyde et øget forbrug og dermed en stigning i statens ind-
    tægter fra moms og afgifter.” Dette udsagn harmonerer ikke med lovforslagets formål om at be-
    skytte lejere, der ikke længere har råd til at betale huslejen. Hvis lejerne ikke har råd til at betale de
    468,75 kr.-583 kr. om måneden, som huslejen forventes at stige med pga. stigende nettopriser, må
    det vel skyldes, at lejerne ikke har disse penge til rådighed? Formålet med huslejeloftet må derfor
    være, at lejerne ikke påføres lejeudgifter, som de ikke kan betale. Den anførte bemærkning antyder
    derimod, at lovforslaget ligefrem vil øge lejernes disponible indkomst på en beskatningsbar måde.
    Såfremt dette reelt er tilfældet, peger det i retning af, at lovforslaget går videre end nødvendigt for
    at undgå at lejere må fraflytte, og at lovforslaget derfor er i strid med proportionalitetsprincippet,
    hvilket peger i retning af, at lovforslaget i almindelighed udgør ekspropriation. Endvidere peger det
    i retning af ekspropriation, såfremt lovforslaget ligefrem beriger lejerne på udlejernes bekostning.
    2.3. Er indgrebet konkret eller generelt?
    Et indgreb, som rammer en gruppe af ejere generelt og nogenlunde ligeligt, anses som udgangspunkt
    for at være et udslag af lovgivningsmagtens beføjelse til at indføre almindelig (erhvervs-)regulering
    uden erstatning. Er et indgreb generelt, taler det imod ekspropriation. Det afgørende er ikke, hvor
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 13 af i alt 21 sider
    mange eller få ejendomme som rammes, men derimod at afgrænsningen af de berørte ejendomme
    sker efter almene (generelle) kriterier. Er udvælgelsen af de berørte ejendomme mere vilkårlig (kon-
    kret), peger det imod ekspropriation.
    Et indgreb kan være generelt (og erstatningsfrit), selv om det ikke omfatter alle ejendomme, men
    alene alle eller flere ejendomme af en bestemt type.
    Ifølge de almindelige bemærkninger til lovforslaget, afsnit 1, anslås, at der i ca. 160.000 private le-
    jeboliger er indgået aftale om indeksregulering efter nettoprisindeks. Selv om der ifølge Ejendom-
    Danmarks markedsstatistik i 2022 er i alt ca. 1,4 mio. lejeboliger i Danmark (inkl. andelsboliger),
    må lovforslaget anses for at omfatte så mange lejeboliger, at det må anses for at have karakter af en
    mere generel regulering. Lovforslaget omhandler generelt alle lejeboliger, hvor der er aftalevilkår
    om indeksregulering. Dette peger i retning af, at lovforslaget er en regulering, som rammer bredere,
    og derfor mindre oplagt vil være ekspropriation, end indgreb, der rammer nogle få.
    2.4. Hvor intenst er indgrebet?
    2.4.1 Om intensitetsvurderingen
    Ved vurderingen af, om et indgreb er ekspropriation, har det væsentlig betydning, hvilken virkning
    indgrebet har for indgrebets adressater (udlejerne). En rådighedsbegrænsning, der har relativ beske-
    den virkning for ejerne, er sædvanligvis ikke ekspropriation, jf. U 1998.1669 H. Derimod vil et ind-
    greb kunne ramme så intenst, at det vil være ekspropriation, selv om de øvrige kriterier peger i modsat
    retning. Intensitetsvurderingen kan siges at være en bedømmelse af lovindgrebets gennemsnitlige virk-
    ning og en bedømmelse af, hvor store konkrete afvigelser, der må antages at blive fra dette gennemsnit.
    Selv om et indgreb generelt set ikke har en sådan intensitet, at det i almindelighed er ekspropriativt,
    kan indgrebet konkret og i forhold til enkelte ejere have en sådan intensitet, at disse ejere er berettiget
    til ekspropriationserstatning, jf. f.eks. U 1997.157 H, U 2006.1095 H og U 2006.1539 H. I intensi-
    tetsvurderingen indgår tillige, hvilke muligheder der er for at opnå dispensation fra indgrebet i til-
    fælde, hvor dette vil ramme atypisk hårdt, samt om indgrebet straks har konsekvenser for ejeren, eller
    om der er fastsat en overgangs- eller indfasningsperiode, hvor ejeren har mulighed for at tilpasse sin
    udnyttelse af ejendommen til indgrebets nye krav.
    2.4.2. Udgangspunktet for huslejeloftets intensitet
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 14 af i alt 21 sider
    Indførelse af et huslejeloft, der indebærer, at udlejere, der ifølge en lovlig og gyldigt indgået lejeaftale
    har ret til en lejeforhøjelse på – for tiden – 8,6 pct. årligt, i stedet alene har ret til en lejeforhøjelse på
    4 pct. årligt, er som udgangspunkt et indgreb, som rammer udlejerne ganske intenst, idet udlejernes
    forventede og berettigede højere lejeindtægt mere end halveres. Som udgangspunkt peger intensitets-
    kriteriet derfor mod ekspropriation.
    Lovforslaget indeholder imidlertid en undtagelsesordning, som tilsigter at gøre virkningen af husle-
    jeloftet mindre intenst for udlejerne. Undtagelsesordningen har primært følgende virkemidler:
    1)En udsættelse af huslejeloftets virkning i tre måneder for lejereguleringer, som er meddelt inden
    lovforslaget ikrafttræden, fra det tidspunkt, hvor lejeaftalen efter lovens ikrafttræden kunne være
    bragt til ophør ved lejers opsigelse. (Se afsnit 2.4.3.1.)
    2)En adgang for udlejere til at kræve en særskilt lejeforhøjelse, hvis stigningerne i de rimelige og
    nødvendige udgifter knyttet til ejendommen er steget i et omfang, som ikke kan dækkes af den ved
    huslejeloftet tilladte huslejestigning på 4 pct. Udlejeren vil i så fald kunne kræve en lejeforhøjelse,
    som sammen med huslejestigningen på 4 pct. sikrer, at udgiftsstigningen kan dækkes. (Se afsnit
    2.4.3.2).
    3)En begrænsning af huslejeloftets virkning til en periode på to år, således at huslejeloftet på 4 pct.
    årligt gælder, hvor det i lejeaftalen er fastsat, at lejeforhøjelse kan kræves én gang om året i 2023
    og 2024 som følge af stigninger i nettoprisindekset. (Se afsnit 2.4.3.3.).
    2.4.3. Vurdering af lovforslagets undtagelsesordning
    2.4.3.1. Betydningen af, at huslejeloftet først får virkning efter tre måneder
    I de almindelige bemærkninger til lovforslaget, afsnit 3, side 5, 2. spalte nederst, anføres som be-
    grundelse for, at huslejeloftet ikke vil udgøre ekspropriation bl.a.:
    ”Der er endvidere lagt vægt på, at for lejeforhold, hvor der på tidspunktet for de foreslå-
    ede ændringers ikrafttræden allerede er gennemført lejeforhøjelse efter de nuværende
    regler, vil de foreslåede ændringer først få virkning efter udløbet af en periode, der sva-
    rer til lejerens sædvanlige opsigelsesvarsel i det pågældende lejeforhold. Tilsvarende
    gælder, hvis der inden for lejers opsigelsesvarsel efter lejekontrakten kan gennemføres
    lejeforhøjelse efter de gældende regler, og udlejeren giver meddelelse til lejeren herom
    inden ikrafttrædelsen af de foreslåede ændringer.” (Mine fremhævelser).
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 15 af i alt 21 sider
    Heraf –og ligeledes af bemærkningerne i øvrigt (jf. de specielle bemærkninger til lovforslagets § 3,
    stk. 2) – fremgår forudsætningsvis, at huslejeloftet på 4 pct. gælder straks for huslejeforhøjelser, der
    meddeles efter lovforslagets ikrafttræden, uanset om der i øvrigt er aftalt længere opsigelsesvarsel
    end 3 måneder eller uopsigelighed for lejer. For sådanne forhøjelser har denne del af undtagelses-
    ordningen således ingen virkning for udlejer og reducerer ikke indgrebets intensitet i forhold til en
    før lovforslaget gyldigt indgået aftale om indeksregulering.
    Udsættelsen af virkningen af huslejeloftet i 3 måneder kan derimod have betydning for huslejefor-
    højelse, der er meddelt før lovforslaget ikrafttræden. Huslejeloftet får for sådanne huslejeforhøjelser
    virkning fra det tidligste tidspunkt, hvor lejeaftalen efter lovforslagets ikrafttræden kunne være
    bragt til ophør ved lejers opsigelse. Dette vil i almindelighed sige 3 måneder efter lovforslagets
    ikrafttræden, jf. LL § 175, stk.1. Hvis der er aftalt uopsigelighed for lejer i mere end 3 måneder, jf.
    LL § 173, stk. 1, jf. § 181, får huslejeloftet først virkning, når lejers uopsigelighedsperiode er udlø-
    bet, og efter udløbet af lejers eventuelle opsigelsesvarsel efter uopsigelighedsperioden.
    Som udgangspunkt sikrer lovforslaget således udlejere mulighed for at oppebære den fulde husleje-
    stigning, som de er berettigede til, i den periode, hvor udlejerne har et retskrav herpå efter lejelo-
    vens og lejeaftalens regler om opsigelsesvarsel/uopsigelighed. Når huslejeloftet først får virkning
    efter, at lejer kunne have opsagt lejeaftalen, med den virkning at udlejer ikke havde noget lejekrav
    efter opsigelsesvarslets udløb, udgør indgrebet som udgangspunkt ikke ekspropriation, jf. f.eks.
    landsrettens præmisser i U 1987.1 H om betydningen af muligheden for opsigelse.
    Den grundlæggende tanke er således, at lejer til enhver tid har mulighed for at opsige leje aftalen
    med indeksreguleringen, hvorfor udlejer ikke kan forvente den højere leje længere end til udløb af
    lejerens opsigelsesvarsel. Men heraf må tillige følge, at hvis lejer kan opsige med – som udgangs-
    punkt – tre måneders varsel, så er det forslåede huslejeloft klart ikke nødvendigt: Lejer må efter lov-
    forslaget under alle omstændigheder ”tåle” den fulde lejeforhøjelse i 3 måneder, men kan herefter
    ved opsigelsen frigøre sig fra en for byrdefuld lejeforhøjelse. Når lejer selv kan ”løse” problemet, er
    der naturligvis ikke grundlag for at indføre et – for udlejer – byrdefuldt huslejeloft.
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 16 af i alt 21 sider
    Men selvfølgelig kan de fleste lejere ikke bare opsige med tre måneders varsel pga. begrænset mo-
    bilitet på boligmarkedet. Det vil typisk tage længere tid end tre måneder for en lejer at finde en an-
    den bolig med en billigere leje. Uanset, at den formelle retlige beskyttelse af udlejers retskrav på
    den højere leje som udgangspunkt kun gælder i tre måneder, betyder de særlige forhold på leje- og
    boligmarkedet, at udlejere alt andet lige må have en berettiget forventning om, at lejere, der modta-
    ger et gyldigt varsel om lejeforhøjelse, bliver boende længere end tre måneder efter lejeforhøjelsen.
    Generelt er der i markedet for boligudlejning en lav ”tomgang”, (periode med ledige lejligheder),
    hvilket tillige taler for at udlejer ville kunne genudleje til en højere leje, så snart eksisterende lejer
    er fraflyttet, jf. Indenrigs- og Boligministeriets Bilag 27 af 23. august 2022, hvoraf fremgår: ”Husle-
    jeloftet vil … ikke have en direkte indvirkning på den husleje, som kan opkræves efter at en lejer
    fraflytter og en ny lejer flytter ind.” Også dette giver udlejere en berettiget forventning om at kunne
    opnå den fulde aftalte leje – enten fra en nuværende lejer eller fra en ny lejer pga. muligheder for
    genudlejning.
    Under alle omstændigheder forekommer det ikke juridisk holdbart, at et lovforslag – som middel til
    at begrænse indgrebets intensitet – på den ene side i forhold til udlejer lægger vægt på, at udlejer
    ikke er beskyttet, fordi lejer kan opsige med tre måneders varsel, men på den anden side i forhold til
    lejer ikke tillægger det betydning, at lejers mulighed for opsigelse tillige reelt gør huslejeloftet
    unødvendigt.
    På grund heraf og af de helt særlige forhold på leje- og boligmarkedet sammenholdt med, at lejers
    opsigelsesmulighed reelt gøre forslaget om huslejeloft unødvendigt, vurderes det som nærliggende,
    at udlejeres berettigede forventning om beskyttelse af en lejeforhøjelse strækker sig længere end de
    tre måneder, som lovforslaget lægger op til, hvorfor der må forventes at være en periode ud over de
    tre måneder, hvor indgrebet rammer udlejere intensivt og kan begrunde ekspropriationserstatning.
    2.4.3.2. Betydningen af, at huslejeloftet kan fraviges, hvis udlejer kan godtgøre højere udgifter
    Undtagelsesordningen i forslaget til ny § 53 a i lejeloven giver udlejere mulighed for – trods husle-
    jeloftet på 4 pct. årligt – at kræve stigninger i de rimelige og nødvendige udgifter knyttet til ejen-
    dommen, som ikke kan dækkes af den tilladte lejeforhøjelse på 4 pct., svarende til differencen mel-
    lem stigningen i udgifterne knyttet til ejendommen i kalenderåret, og det beløb, som kan beregnes
    efter de foreslåede § 53, stk. 2 og 3, (4 pct. stigning).
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 17 af i alt 21 sider
    Umiddelbart fremtræder dette som en undtagelsesordning, der kan betyde, at visse udlejere – med
    udgifter knyttet til ejendommen, som ikke dækkes af huslejeloftet på 4 pct. – rammes mindre intenst
    af huslejeloftet, da deres samlede tab bliver mindre, hvis de benytter sig af ordningen.
    Der fremgår imidlertid af lovforslagets bemærkninger ingen oplysninger om, hvor mange udlejere
    der forventes at kunne få nytte af ordningen og ej heller i hvilket omfang, bortset fra, at det i de al-
    mindelige bemærkninger til lovforslaget afsnit 5, side 7, 2. spalte øverst, uden nogen begrundelse
    forudsættes, ”… at undtagelsen for udlejer … stort set ikke vil blive anvendt.”. Da ordningen er be-
    skrevet som en undtagelse, må det dog formodes, at der vil være udlejere – og ifølge det netop
    nævnte citat et flertal af udlejere – som ikke kan benytte ordningen, og som derfor lider det fulde
    tab af en lejeindtægt, der følger af en gyldig og lovligt indgået aftale. Det må endvidere formodes,
    at der er udlejere, som kan benytte sig af ordningen, men som alligevel ikke får dækket den fulde
    husleje, som de er berettigede til efter lejeaftalen.
    Flere steder i lovforslaget og bemærkningerne fremtræder det som om, at udlejerne kan gøre brug af
    undtagelsesordningen ved blot at give meddelelse herom til lejer, jf. bl.a. direkte forslaget til nyt §
    53 a, stk. 1. Af forslaget til nyt § 53 a, stk. 2, fremgår imidlertid, at:
    ”[k]rav om lejeforhøjelse efter stk. 1 skal fremsættes skriftligt og indeholde oplysning
    om grunden til lejeforhøjelsen, en beregning af grundlaget for lejeforhøjelsen og doku-
    mentation for stigningen i de rimelige og nødvendige udgifter knyttet til ejendommen.
    Kravet skal endvidere indeholde oplysning om lejerens adgang til at gøre indsigelse, jf.
    stk. 3. Indeholder kravet ikke disse oplysninger, er det ugyldigt.”
    Lovforslaget stiller således vidtgående formkrav til udlejer for at udnytte undtagelsesordningen, og
    konsekvensen af ikke at opfylde formkravene er, at kravet om højere leje end huslejeloftet er ugyl-
    digt. Det må antages, at et nyt krav i givet fald kan fremsættes, men da det fremgår af de specielle
    bemærkninger til lovforslagets § 1, nr. 5, (side 11, 2. spalte), at ”[r]eguleringen kan tidligst få virk-
    ning fra meddelelsestidspunktet.” vil udlejer dermed i en yderligere periode miste retten til at kræve
    højere leje.
    Som følge heraf, og da det samtidigt fremsendte forslag til bekendtgørelse om opgørelse af stignin-
    gen i de rimelige og nødvendige udgifter knyttet til ejendommen indeholder krav til en række detal-
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 18 af i alt 21 sider
    jerede oplysninger, som en anmodning om højere leje skal indeholde, og da det ikke i bekendtgørel-
    sen eller i øvrigt defineres, hvad der forstås ved ”rimelig og nødvendige udgifter”, er det nærlig-
    gende, at en række udlejere vil søge ekstern professionel hjælp til at udarbejde ansøgningen. Den
    gennemsnitlige timepris for ejendomsadvokater må i hvert fald forventes at ligge ikke under 1.800
    kr. pr. time. Hvis der ikke gøres brug af undtagelsesordningen, forventes udlejernes årlige tab (inkl.
    depositum) ved huslejeloftet som nævnt at være 6-7.000 kr., jf. tabel 1 i lovforslagets almindelige
    bemærkninger, afsnit 5. For udlejere med et mindre antal lejligheder vil udgifter til rådgivning om
    brug af undtagelsesordningen derfor ofte kunne udgøre en større omkostning end udlejerens sam-
    lede tab ved huslejeloftet, hvorfor udlejere med færre lejligheder vi blive ramt mere intenst af ind-
    grebet. Det bemærkes, at udlejere for at anvende undtagelsesordningen skal foretage en ny opgø-
    relse/anmeldelse for hvert af de to år med huslejeloft. For udlejere med større lejlighedsporteføljer
    vil rådgivningsudgifterne bedre kunne fordeles.
    Der synes således ikke at være fuldt belæg for det i øvrigt udokumenterede udsagn i de almindelige
    bemærkninger til lovforslagets afsnit 5, hvorefter: ”Der vil være begrænsede administrative omkost-
    ninger for de udlejere, som i enkelte tilfælde vælger at benytte undtagelsesbestemmelsen og kan do-
    kumentere, at udgifterne knyttet til ejendommens drift er steget med mere end 4 pct.” På det forelig-
    gende grundlag er det vanskeligt at vurdere betydningen af undtagelsesordningen.
    Dertil kommer, at lejere kan fremsætte skriftlig indsigelse uden at angive nogen begrundelse, jf.
    lovforslagets specielle bemærkninger til lovforslagets § 1, nr. 5, (nyt § 53 a, stk. 3), side 13, 1.
    spalte. Ønsker udlejer at fastholde den varslede stigning, skal udlejer indbringe sit krav i henhold til
    undtagelsesordningen for huslejenævnet (mod betaling af et gebyr på 319 kr. (2022) pr. lejemål og
    med risiko for et strafgebyr på 6.102 kr. (2022) pr. lejemål, hvis lejeren får fuldt medhold i sagen).
    Træffer huslejenævnet ikke afgørelse indenfor tre måneder, eller ønskes nævnets afgørelse prøvet,
    kan den derefter indbringes for Boligretten. Uanset det endelige udfald af sagen, vil udlejeren derfor
    i mange tilfælde få yderligere sagsomkostninger til sagens førelse. Alene strafgebyret kan overstige
    udlejerens fulde tab ved huslejeloftet.
    Det i de specielle bemærkninger til lovforslagets § 1, nr. 5, anførte, om at ”[r]eguleringen kan tid-
    ligst få virkning fra meddelelsestidspunktet.” vil for en række udlejere, der først har mulighed for at
    opgøre deres merudgifter efter kalenderårets udløb, og først derefter kan fremsende meddelelse,
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 19 af i alt 21 sider
    endvidere kunne betyde, at de for en måske længere periode ikke kan gøre brug af undtagelsesord-
    ningen.
    På denne baggrund er det nærliggende at vurdere, at den foreslåede undtagelsesordning har en så-
    dan udformning og karakter, at den alene vil mindske intensiteten af huslejeloftet for en begrænset
    del af de berørte udlejere.
    De almindelige bemærkninger til lovforslaget, afsnit 5, side 7, 2. spalte øverst, forudsætter da som
    nævnt også, ”… at undtagelsen for udlejer til at kræve en højere lejestigning end 4 pct. stort set ikke
    vil blive anvendt.” Da udlejere aftalemæssigt gyldigt er berettiget til at kræve en huslejestigning på
    – for tiden – 8,6 pct., men med huslejeloftet tvinges til at reducere stigningen til 4 pct., er der såle-
    des tale om mere end en halvering af den af udlejere berettigede forventede huslejestigning, uden at
    den foreslåede undtagelsesordning stort set forudsættes at ville blive (kunne) anvendes. Dette peger
    yderligere i retning af, at undtagelsesordningen i realiteten ikke bidrager til at reducere indgrebets
    intensitet.
    Undtagelsesordningen må endvidere holdes op mod det i afsnit 2.2.3.1. anførte om huslejeloftets
    nødvendighed. Hvis huslejeloftet ikke kan anses for nødvendigt og proportionalt, (jf. afsnit
    2.2.3.2.), og undtagelsesordningen, der skal gøre indgrebets virkning mindre intenst, reelt kun har
    begrænset eller ingen betydning for de fleste udlejere, peger det ganske klart mod, at indgrebet ud-
    gør ekspropriation.
    2.4.3.3. 2-årig tidsbegrænsning af huslejeloftet
    Ifølge lovforslagets forslag til nyt § 53, stk. 3, er virkningen af huslejeloftet på 4 pct. årligt begræn-
    set til at skulle gælde regulering af lejen efter udviklingen i nettoprisindekset for 2022 og 2023 –
    dvs. i to år. Et huslejeloft, der som nævnt ovenfor udgør et indgreb i udlejeres ejendomsret/for-
    dringsret, er selvfølgelig alt andet lige mindre intensivt for udlejerne, hvis det kun gælder i 2 år og
    ikke for en længere periode eller uden tidsbegrænsning, fordi udlejernes samlede tab ved huslejelof-
    tet bliver mindre over 2 år end over f.eks. 4 år. En sådan tidsbegrænsning kan imidlertid ikke tillæg-
    ges vægt i forhold til vurderingen af, om huslejeloftet udgør ekspropriation eller ej. Hvis indgrebet i
    øvrigt må anses for ekspropriation, ændrer det ikke herved, at indgrebet tidsbegrænses. I den peri-
    ode, hvor indgrebet er gældende, er der tale om ekspropriation. Hvis f.eks. ejendomsretten til et
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 20 af i alt 21 sider
    jordareal helt eksproprieres i ét år, fordi arealet skal bruges som arbejdsareal i forbindelse med et
    anlægsprojekt, bliver indgrebet naturligvis ikke erstatningsfrit, fordi det er begrænset til kun et år.
    Hertil kommer endvidere, at huslejeloftet vil betyde reduceret indtjeningsevne for udlejerne, hvilket
    vil føre til en reduceret værdi af udlejningsejendommene, som rækker ud over den 2-årige periode.
    Huslejeloftet vil således have en vedvarende effekt for de lejemål, der bliver direkte ramt af loftet,
    da forskellen mellem huslejeloftet og den kontraktmæssige husleje ikke efterfølgende må ”indhen-
    tes” ved f.eks. en yderligere optrapning. Endvidere må det forventes, at den ved huslejeloftet ned-
    satte leje, vil have en afsmittende effekt ved genudlejning – i hvert fald for de ca. 60.000 lejemål
    med lejefastsættelse efter det lejedes værdi – idet det lejedes værdi fastsættes på baggrund af den
    gældende leje for tilsvarende lejemål, jf. LL § 42, stk. 2.
    3. Konklusion
    På ovenstående baggrund vurderes det, at der ikke i lovforslagets bemærkninger i tilstrækkelig grad
    er dokumentation for det i de almindelige bemærkninger, afsnit 3, anførte, at lovforslaget: ”…ikke i
    almindelighed vil udgøre ekspropriation (afståelse) efter grundlovens § 73.” Der er tværtimod i lov-
    forslagets bemærkninger angivet et så begrænset datagrundlag, og der er beskrevet sådanne virknin-
    ger af lovforslaget, at det ikke på det foreliggende grundlag kan udelukkes, at lovforslaget og husle-
    jeloftet må anses for ikke at være egnet til/ikke nødvendigt for at nå lovforslagets formål, samt at
    huslejeloftet endvidere er i strid med proportionalitetsprincippet, således at der generelt set er tale
    om ekspropriation.
    Hertil kommer, at det på grundlag af de foreliggende oplysninger ikke kan udelukkes, at den fore-
    slåede undtagelsesordning vil have ingen eller så ringe betydning for udlejere i praksis, at den ikke
    er egnet til at afbøde indgrebets intensitet – hverken generelt eller i forhold til særlig hårdt ramte
    udlejere.
    At huslejeloftet – for huslejeforhøjelser meddelt før lovforslagets ikrafttræden – er begrænset til pe-
    rioden efter, at lejer kan bringe lejeaftalen til ophør ved opsigelse med typisk 3 måneders varsel, er
    ikke nødvendigvis tilstrækkeligt til at reducere indgrebets intensitet i en sådan grad, at det ikke ud-
    Professor, dr. jur.
    Peter Mortensen
    Side 21 af i alt 21 sider
    gør ekspropriation. Såfremt lejere reelt kunne opsige, var lovforslaget unødvendigt, og den begræn-
    sede mobilitet på boligmarkedet m.v. betyder, at udlejer – uden lovforslaget – berettiget kunne for-
    vente at oppebære den højere leje i mere end tre måneder.
    4. Hvad erstattes i tilfælde af ekspropriation?
    Såfremt lovforslaget generelt eller i forhold til konkrete udlejere udgør ekspropriation, kan indgre-
    bet efter Grundlovens § 73, stk. 1, kun ske mod fuldstændig erstatning. Heri ligger, at udlejere, der
    rammes af det ekspropriative indgreb, har krav på fuld erstatning af deres lidte økonomiske tab.
    Hvis lovforslaget generelt må anses som ekspropriativt, fremgår det som nævnt, af de almindelige
    bemærkninger til lovforslaget, afsnit 5, at udlejerne samlet forventes at lide et økonomisk tab på 3,5
    mia. kr. målt over alle årene. Dette beløb vil som udgangspunkt skulle erstattes, hvis huslejeloftet
    gennemføres fuldt ud. Dog vil der skulle tages hensyn til, at nogle udlejere frivilligt vælger ikke at
    gennemføre den fulde mulige huslejeforhøjelse, hvilket vil reducere det samlede erstatningsbeløb.
    Omvendt skal der også tages hensyn til, at der i et vist omfang må kunne forventes dokumenteret
    yderligere tab for udlejerne end det rene huslejetab, f.eks. tab af udlejningsejendommens værdi.
    Hvis lovforslaget ikke generelt er ekspropriativt, men rammer et antal enkelte udlejere uforholds-
    mæssigt intensivt, skal alene det konkrete økonomiske tab for disse udlejere erstattes.
    Peter Mortensen
    Professor, dr.jur.
    19. september 2022